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张远忠博士应邀参加2019环球趋势大会 并担任“高端对话”嘉宾



发布时间:2019-12-5  发布作者:admin  新闻来源:本站





        2019年11月28日,由《人民日报》社指导,《环球时报》主办,环球网、中宏网共同承办的“2019环球趋势大会”在京召开。北京市问天律师事务所主任张远忠博士应邀参会并担任“高端对话:共享优质营商环境,共创优势产业生态”嘉宾。本届大会以“营商、发展、使命”为主题,共同探讨对内不断优化营商环境,推动政府职能转变,加快营造稳定公平透明、可预期的营商环境,不断挖掘潜力,释放内部动能;对外加强国际经济合作,把握全球化发展大势,不断推进中国与世界各国的共赢合作,将共商共建共享的美好愿景落到实处;同时,加强文化传承与社会公益交流,保护并弘扬各国优秀的文化,共同促进人类文明的和谐发展。

        张远忠博士首先以“从民营刑事政策变化展望法治营商环境”为题谈了自己的看法。张远忠博士认为,针对2018年9月出现的民营经济立场论,习总书记在2018年10月12日召开了民营企业家座谈会,提出对民营经济“三个不变”以稳“民”心。而且会上特别从法律的角度提出“罪刑法定”与“疑罪从无”原则。之后,两高、司法部都及时公布了针对民营经济与民营企业家的刑事司法政策,最高法院启动了包括张文中案、顾雏军、牟其中等著名企业家案的再审。2019年,两高继续出台相关政策支持民营企业,最高检察院公布了四起涉及民营企业的案件,最高法院公布了11起涉及民营企业家的案件。2019年10月23日,国务院发布了行政法规性质的《优质营商环境条例》,把优质营商环境建设纳入法治化轨道。应当说,中国营商环境法法治化正在加速进行中。但是,应当看到,营商环境正走上法治化道路的过程中还有许多工作要做。首先法律法规规章及地方文件的清理是一项工程浩大的工作,且存在利益博弈,如何开展下一步工作很重要;其次,营商环境法治化建设离不开法治化体制机制的改革。对民营企业家而言,对于法治营商环境的构建也需要有新的思想准备。从顾雏军案最终没有改判挪用资金无罪的审判情况看,说明两高在保护民营企业大背景下,没有被大形势左右,而是坚持法治底线:以事实为依据,以法律为准绳。因此,民营企业家应当清醒认识到当前及今后的形势并不意味着民营企业家享有法外之地,而是应当更加严格的用法律标准约束自己的行为。对政府部门来说,将来如何构建与适应新的营商环境可能“亚历山大”。对律师来说,新的营商环境提供了无限商机,不仅为民营企业提供风控管理的机会大量增加,刑事辩护律师为民营企业家辩护的执业环境也可能更加宽松。 
        高端对话近一个小时,在轻松、专业、精彩的气氛中结束。


        以下是张远忠博士“民营刑事政策新变化与营商环境展望”主题发言中的部分内容摘录,供各位参考:
一、刑事审判新形势司法政策利好

2018-11-05 最高人民法院 最高法党组会

 1. 坚决防止将经济纠纷当作犯罪处理,坚决防止将民事责任变为刑事责任,凡是有悖于平等保护民营经济的条款,要及时废止或调整完善;
2. 要加强调查研究,高度关注民营企业股权质押、三角债、互联互保等所涉法律问题,合理和准确把握资金借贷的裁判尺度,立足司法职能促进解决民营企业融资难融资贵问题;
3. 要妥善审理企业破产案件,发挥破产重整程序特殊功能,依法审慎适用强制措施,最大限度减少司法活动对涉案民营企业正常生产经营活动的不利影响;
4.以零容忍态度严肃查处利用审判执行权侵害民营企业和企业家合法权益的行为。

2018-11-10 司法部 《关于充分发挥职能作用为民营企业发展营造良好法治环境的意见》

 1.完善促进民营经济发展的法律法规制度;
2.全面清理不利于民营企业发展的法律法规和规范性文件;健全充分听取民营企业意见的立法工作机制;
3.依法保护民营企业合法权益,加强民营企业产权保护,依法保障民营企业和企业家合法财产不受侵犯、合法经营不受干扰。

2018-11-15 最高检察院 办理涉民营企业案件的11条执法司法标准

1.如何准确区分经营活动中的正当融资行为与非法集资犯罪
2.如何严格适用非法经营罪,防止刑事打击扩大化
3.如何处理民营企业为开展正常经营活动而给付“回扣”“好处费”的行为
4.如何准确区分民营企业参与国有企业重组改制过程中的产权纠纷与恶意侵占国有资产犯罪
5.如何准确区分涉民营企业案件个人犯罪和单位犯罪
6.如何通过立案监督防止以刑事手段插手经济纠纷
7.如何帮助民营企业防控风险
8.怎样慎重使用查封、扣押、冻结等强制性措施
9.可以不批准逮捕的情形
10.可以不起诉的情形
11.如何落实刑事诉讼法有关认罪认罚从宽的规定

2019-03-03 最高人民检察院、全国工商联 《关于建立健全检察机关与工商联沟通联系机制的意见》

 1.《意见》强调,检察机关在办理涉及民营企业和民营企业家的案件中,应注重倾听企业诉求,认真核查案件线索,正确把握法律政策界限,严格区分罪与非罪的界限,坚决防止将经济纠纷当作犯罪处理,依法准确适用、及时变更强制措施,保护好民营企业财产权及其经营者的合法权益,促进企业健康发展。对民营企业和民营企业家的意见建议的办理情况,检察机关和工商联应及时互相通报。
2.《意见》指出,要积极发挥全国工商联企业维权服务平台的作用,检察机关及时通过信息平台与工商联共享涉民营企业保护的典型案例、执法司法标准以及调研成果,引导民营企业合法经营、规范发展,工商联有针对性地推进法治宣传和警示教育。对于工商联反馈的民营企业和民营企业家的司法诉求,特别是涉及案件办理的有关问题,检察机关要认真督办,并将处理结果及时反馈工商联。
3.《意见》还强调,检察机关对办案中发现的民营企业管理漏洞和经营不规范问题,要深入分析原因,找准管理风险点和制度缺陷,及时制发检察建议。工商联应当有效运用检察建议,积极促进民营企业认真开展风险排查、法律“体检”,共同帮助民营企业健全制度,加强管理,合法经营,健康发展。
4.《意见》要求,检察机关会同工商联积极开展民营企业法治培训和宣传工作,主动到民营企业了解司法诉求,帮助民营企业家提高法治意识和法律思维,增强企业风险防控能力。

2019-04-21 最高人民法院 《最高人民法院关于研究处理对解决执行难工作情况报告审议意见的报告》

有力促进了营商环境改善。法治是最好的营商环境。解决执行难大大提高了生效法律文书兑现效率,促进了各地法治建设,营造了法治化营商环境。各地法院高度重视解决影响企业发展的执行难问题,加强涉企案件执行力度,推进解决拖欠民营企业、中小企业账款问题,切实保护产权和企业家合法权益,为各类市场主体创新创业创造营造了良好法治环境。

二、最高人民检察院发布首批涉民营企业司法保护典型案例
1. 黄某、段某职务侵占案————查办企业从业人员职务侵占犯罪,依法保护民营企业财产权
(1)实践中,对职务侵占罪“本单位财物”的认定一直以来存在是单位“所有”还是“持有”的争议。从侵害法益看,无论侵占本单位“所有”还是“持有”财物,实质上均侵犯了单位财产权,对其主客观行为特征和社会危害性程度均可作统一评价。参照刑法第九十一条第二款对“公共财产”的规定,对非公有制公司、企业管理、使用、运输中的财物应当以本单位财物论,对职务侵占罪和贪污罪掌握一致的追诉原则,以有力震慑职务侵占行为,对不同所有制企业财产权平等保护,切实维护民营企业正常生产经营活动。
(2)在依法惩处侵害企业权益犯罪的同时,应当重视企业退赔需求,核实退赔落实情况,帮助民营企业挽回经济损失。
(3)要注重发挥检察建议的功能作用,促进民营企业加强防范、抵御风险、化解隐患,帮助民营企业提高安全防范能力。
2. 上海A国际贸易有限公司、刘某拒不支付劳动报酬案——在办案中坚持依法保护劳动者合法权益与促进民营企业守法经营有机结合
(1)检察机关办理涉民营企业拒不支付劳动报酬案件,要积极作为,配合人力资源社会保障部门追讨欠薪,依法保护劳动者的合法权益。杨浦区人民检察院与劳动人事争议仲裁委员会、人力资源和社会保障部门积极配合,保障了仲裁裁决和行政执法决定落实到位,为劳动者全额追讨欠薪,取得了良好的社会效果。
(2)要准确把握宽严相济刑事政策的要求,切实考虑被欠薪劳动者的切身利益。对于多次欠薪、被行政处罚后仍然欠薪,影响恶劣的企业及其负责人,应当依法追究刑事责任。对于真诚认罪悔罪、知错改正,在提起公诉前支付劳动报酬,危害后果减轻或者消除,被损坏的法律关系修复的,依法从宽处理。在办案中,既要努力维护劳动者的合法权益,又要尽可能维护民营企业正常生产经营活动。
(3)民营企业经营者要依法承担企业责任,履行按时足额支付劳动报酬的法定义务。员工是企业的财富,法律是经营的底线,唯有守法经营、关心关爱企业员工,才能保证企业的长远健康发展。
3.吴某、黄某、廖某虚开增值税专用发票案——依法及时变更强制措施,帮助民营企业恢复生产经营
(1)对涉嫌犯罪的民营企业经营者,应当依法准确适用强制措施。批准或者决定逮捕,应当将犯罪嫌疑人涉嫌犯罪的性质、情节、后果、认罪态度等情况,作综合考虑;对于涉嫌经济犯罪的民营企业经营者,认罪认罚、真诚悔过、积极退赃退赔、挽回损失,取保候审不致影响诉讼正常进行的,一般不采取逮捕措施;对已经批准逮捕的,应当依法履行羁押必要性审查职责,对有固定职业、住所,不需要继续羁押的,应当及时建议公安机关予以释放或者变更强制措施;对确有羁押必要的,要考虑维持企业生产经营需要,在生产经营决策等方面提供必要的便利和支持。
(2)办理涉民营企业案件要全面综合考虑办案效果,既要保证依法惩治犯罪,尽可能地挽回国家损失,又要积极采取措施,帮助企业恢复生产经营,做到法律效果和社会效果的有机统一。
4.江苏A建设有限公司等七家公司及其经营者虚开发票系列案——对处于从属地位,被动实施共同犯罪的民营企业,依法从宽处理
(1)对于在经济犯罪活动中处于不同地位的民营企业经营者,要依法区别对待,充分考虑企业在上下游经营活动中的地位。对在共同犯罪中处于从属地位,主观恶性不大,自首、坦白,积极退赃退赔、认罪认罚的,应当依法从宽处理,促进民营企业恢复正常生产经营活动,维护企业员工就业和正常生活。对于在共同犯罪中,主观恶性较大、情节严重、采取非法手段牟取非法利益的主犯,应当依法追究刑事责任。
(2)检察机关办理涉民营企业经济犯罪案件,要注意保护和促进市场经济秩序良性发展。对于偷逃税款、虚开发票等严重破坏合法、健康的市场经济秩序,破坏公开、公平、公正的市场竞争秩序的犯罪行为,应当依法追究刑事责任,维护合法经营、公平竞争的市场环境。

三、最高人民法院发布依法平等保护民营企业家人身财产安全十大典型案例
1. 张文中诈骗、单位行贿、挪用公款再审改判无罪案
张文中再审案件是在全面依法治国、加强产权和企业家权益保护大背景下最高法院依法纠正涉产权和企业家冤错案件第一案,为纠正涉产权和涉民营企业冤错案件、落实产权司法保护树立了典范和标杆。保护民营企业合法利益是维护社会主义市场经济健康发展核心内容。张文中案被依法改判,贯彻落实了党中央依法平等保护各类所有制经济产权、保护民营企业产权的政策,体现了人民法院纠正冤错案件的决心和坚持,体现了罪刑法定等法治原则,体现了人民法院坚持以事实为根据、以法律为准绳的担当精神,对于稳定民营企业家预期,保障民营企业家安心干事创业,具有重大示范意义。
2. 赵明利诈骗再审改判无罪案
赵明利案再审是最高人民法院第二巡回法庭敲响的东北地区保护企业家人身和财产安全的第一槌。该案中赵明利被改判无罪的关键点在于,厘清了经济纠纷和刑事犯罪的界限。本案中,赵明利未及时支付货款的行为,既未实质上违反双方长期认可的合同履行方式,也未给合同相对方造成重大经济损失,尚未超出普通民事合同纠纷的范畴。严格区分经济纠纷与刑事诈骗犯罪,不得动用刑事强制手段介入正常的民事活动,侵害平等、自愿、公平、自治的市场交易秩序,用法治手段保护健康的营商环境。
3.顾雏军虚报注册资本、违规披露、不披露重要信息、挪用资金案
顾雏军案再审改判,向全社会释放了产权司法保护的积极信号,把党中央关于加强产权司法保护的精神落到了实处,对于激发企业家创业创新动力,营造良好营商环境,促进经济社会持续健康发展,都具有十分重要的意义。本案中三个罪名的认定都体现了程序法治和证据裁判的基本要求,就是认定案件事实必须以证据为根据,认定事实的证据必须是合法收集的,必须是客观真实的。该案的再审促使社会各界更加关注产权的保护制度,关注良好的营商环境,关注企业的合法合规制度。同时为司法机关办理类似案件要坚持谦抑原则,要慎重启动程序,慎重采取强制措施在罪与非罪的把握边界上要更加严格,严格贯彻罪刑法定、疑罪从无、非法证据排除这些基本的原则,树立了典范。
4.广州德览公司、徐占伟骗取出口退税无罪案
依法坚守罪与非罪的边界,加大民营企业家的人身和财产保护力度,增强了民营企业家的安全感。切实保护了民营企业家的合法权益,将习近平总书记的指示和《产权意见》关于“以发展眼光客观看待和依法妥善处理改革开发以来各类企业特别是民营企业经营过程中存在的不规范问题”的要求落到实处。本案对于指导全国各级法院在司法审判中按照罪刑法定、疑罪从无原则以发展的眼光看待民营企业发展中的不规范问题,具有重要的指导意义
5.麦赞新职务侵占、挪用资金无罪案
严格把握民事纠纷与犯罪界限,依法保护企业家人身自由权利。公司合伙人之间的经济利益之争,可以通过和解、调解及民事诉讼等方式来解决,正常的民事纠纷不应被作为犯罪处理。 刑事司法应牢固树立谦抑、文明等理念,刑法介入经济活动应谨守最后手段性的原则,切实依法维护企业家人身安全,为经济健康发展提供有力司法服务和保障。
6.山东济南某食品有限公司合并破产和解案
本案创新适用破产和解程序,提升企业偿债能力,保存核心生产力,剥离非主营资产,高比例清偿债权,实现了企业整体脱困重生。破产和解程序的适用,能够延续企业文化,保持企业股东、管理层、职工的整体稳定,避免破产重整中新投资者与原企业员工的基因排异,具有程序便于操作、无须分组表决,司法成本相对较低的优势。该案是关联企业合并破产的有益尝试,也是运用法治化、市场化思维挽救有价值企业的有益探索,实现了相关利害关系人多方共赢,有力维护了社会和谐稳定,取得了良好的法律效果和社会效果。这一案件的成功处置,对于人民法院正确适用破产和解程序,帮助企业提升偿债能力,实现企业整体脱困重生具有典型意义。
7.安徽合肥金燕园林建设有限公司诉肥西县花岗镇人民政府、肥西县人民政府行政强制案
本案明确在行政审判工作中,应依法对行政机关违法行为予以纠正,对不规范行为予以指引,维护民营企业的合法权益和自主经营权。行政强制必须依法设定、由法授权、按法实施、受法约束。政府推进重大工程建设,是利国利民的好事,公民、法人或者其他组织予以配合亦属应有之义。但若因此要征收或者征用公民、法人或者其他组织合法财产的,应当给予权利人合法合理的补偿,并且这种补偿也要按照法定程序进行。此外,对于因重大工程进度要求,而要求公民、法人或者其他组织在短期内予以配合的时候,政府亦应给予公民、法人或者其他组织充分的准备时间。对于公民、法人或者其他组织因客观原因无法按期予以配合并已经向政府予以提出的情况下,政府则应当从服务型政府的标准和要求积极采取相应措施,不能只考虑行政效能,而忽视程序正义,采用强制拆除的方式予以处理。人民法院的行政判决应当充分发挥司法的评价、引导功能,加大对侵犯财产权行为的监督力度,从行政强制法的相关规定对本案被告的强制拆除行为予以确认违法,正是这种评价、引导功能的体现。
8.淘宝(中国)软件有限公司诉安徽美景信息科技有限公司不正当竞争纠纷案
本案是首例涉及大数据产品权益保护的新类型不正当竞争案件。当前,大数据产业已成为新一轮科技革命和产业变革中一个蓬勃兴起的新产业,但涉及数据权益的立法付诸阙如,相关主体的权利义务处于不确定状态。 本案判决确认平台运营者对其收集的原始数据有权依照其与网络用户的约定进行使用,对其研发的大数据产品享有独立的财产性权益,并妥善运用《反不正当竞争法》原则性条款对擅自利用他人大数据产品内容的行为予以规制,依法保护了研发者对大数据产品所享有的竞争优势和商业利益,也为大数据产业的发展营造了公平有序的竞争环境。
9.重庆市磁器口陈麻花食品有限公司与重庆喜火哥饮食文化有限公司九龙坡分公司等侵害商标权及不正当竞争纠纷案
企业商标是生产经营者生产产品或提供服务的质量象征,亦与企业商业信誉、文化品位以及市场核心竞争力等息息相关。我国作为传统文明古国,承载个人技艺、蕴含地方特色、弘扬历史文化的食品小吃、手工工艺品等传统手工产业发达,产生了许多以创始人姓氏或名字注册的知名商标和民族品牌。基于自然人的姓名极易重合或相似的重要特征,对此类商标的依法全面保护尤为重要。本案严格区分商业活动中正当使用自然人姓名与侵害姓名商标权之间的界限,细化了姓名商标侵权的裁判规则,有效制止了攀附他人商誉的不正当竞争行为,对依法保护姓名商标权企业合法权利、引导市场主体守法经营以及营造公平有序的市场竞争环境等具有积极示范意义。
10.上海微微爱珠宝公司、吴微微非法吸收公众存款(宣告无罪)案
民间融资作为民营企业重要的融资渠道,在解决民营企业资金短缺困境的同时,也增加了民营企业经营和法律风险。司法实践中要严格把握民间融资与非法集资的界限,审慎对待由于民间融资引发的经济纠纷,防止刑事手段过度干预民营企业生产经营。本案通过审理依法认定被告人既未向社会公开宣传,借款对象亦非不特定人员,其借款融资行为不符合非法吸收公众存款罪的构成要件,依法应宣告无罪。当然,吴微微及微微爱珠宝公司的借款行为虽未构成犯罪,但依法要承担相应的民事责任。借款人陆续通过诉讼、协商等方式,确保其债权的实现。

 

 

 

 

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